Úvod:

Jeden z dokladů vidíme často vyměňovány v uzavření smlouvy jednání je Memorandum o Porozumění („MOU“), ale co ten dokument vlastně představuje velmi liší. Někdy jsou plně závazné smlouvy, která obligátní strany splnit stanovené smluvní podmínky., Jindy jsou to prohlášení o záměru ze strany stran pokračovat v diskusích podle řádků uvedených v dokumentu a nezavazují žádnou stranu k žádné konkrétní dohodě. Jindy jsou to dokumenty, které se stanou závaznými, pokud dojde k určitým jiným událostem. Někdy jsou vágní kombinací všech tří se stranami, které plně nerozumí rozdílům. Tehdy advokáti vydělávají ve výsledném sporu hodně peněz.,

skutečným problémem je, že laikům a, ve skutečnosti, právníci často používají termín, aniž by plně definovat, které může vést ke sporu, a dokonce i soudních sporů později, když strany, zjistíte, že to, co člověk myslel, že závazná dohoda byla považována za pozvánku na další jednání druhé strany.

jak být oba upozorněni na známky tohoto nebezpečí a jak se tomuto nebezpečí vyhnout, je předmětem tohoto článku.,

základní problém:

většina dohod je uzavřena po jednání. Tato jednání mohou trvat minuty nebo mohou trvat roky a vyjednávání je proces, ve kterém jsou dohodnuty různé podmínky, zatímco jiné jsou stále otázkou další diskuse nebo debaty. Během těchto jednání je běžné, že se externí strany účastní podobných jednání s jednou nebo oběma stranami, pokud jde o stejnou transakci., Stručně řečeno, tyto třetí strany hledají vlastní dohodu s jednou ze stran a jsou“ konkurenty “ transakce.

například, když jsem prodávat svou firmu do X a na těchto jednáních pokračovat po dobu měsíců, můžeš se ke mně, nebo i Y a Z, a já může vstoupit do jednání s nimi, jak dobře, protože můj vyjednávání s X nemusí nést ovoce. To není ani neetické, ani neobvyklé, a pokud nebudu zkreslovat stav vícenásobných jednání, může to být silná pobídka pro jednu ze stran, aby dohodu skutečně uzavřela.,

v určité fázi v jednání, jedna nebo více stran, ale chtějí se přesunout do další fáze: izolovat zbývající podmínky, které mají být vypracovány a, často, zapojit se do vyšetřovací (due diligence), nebo požádat o financování (financování je k dispozici od banky nebo podobně) a v této fázi se strany často chtějí památku jejich rodícího se porozumění v písemném MEMORANDU od spoléhání se na dohodu děje se stává životně důležité. Od due diligence může zahrnovat CPAs, právníci a finanční poradci, náklady mohou být značné., Je běžné, že due diligence stojí desítky tisíc dolarů. Jen málo stran chce tyto peníze utratit bez nějakého závazného porozumění … ačkoli to, co je ve skutečnosti závazným závazkem, se velmi liší.

V příkladu výše, na vědomí, že závazek tohoto MEMORANDA o porozumění, které bude pravděpodobně jen být dostatečné k tomu, aby due diligence, nebo nějaké jiné podobné činy se vyskytují., Typicky, pokud bankovní financování je zjištěno, že být k dispozici za přijatelných podmínek nebo, pokud žádné utajované odpovědnosti nebo vada objevena v due diligence, pak strany sjednávají, že MEMORANDUM bude pak buď stávají plně závaznou dohodu, nebo bude snížena, aby se plně závazné smlouvy ve stanovené lhůtě a že závazné smlouvy bude dodržovat základní podmínky MEMORANDA. Memorandum o porozumění se stává závaznou dohodou o závazné dohodě s dalšími podrobnostmi. Společný dodatečný termín je, že zatímco due diligence se provádí, žádná nabídka z jakékoliv vnější strany bude bavit., Obvykle existuje lhůta, do které musí být due diligence dokončena, nebo je celá transakce zrušena.

není neobvyklé, že plně vypracovaná dohoda se svými exponáty bude dlouhá desítky, dokonce stovky stránek. Většina Mos je méně než deset stránek, někdy stránka nebo dva nebo dokonce e-mail. Nižší náklady na memorandum o porozumění v mezistupních fázích transakce tedy dávají smysl; umožňuje náležitou péči a/nebo hledání financování bez utrácení významných právních a účetních účtů, které by vyžadovala plnohodnotná dohoda.,

problém nastává, když strany zaměňují prozatímní memorandum s tím, že jsou konečnou dohodou nebo námitky proti některým podmínkám v memorandu o porozumění, které jsou začleněny do konečné dohody. Stejně časté, krátké MEMORANDUM, které vždy měl být rozšířen do mnohem úplnější dohody, je tichý na důležité termíny a strany se nemohou dohodnout na ně, s jedním tvrdí, že MEMORANDUM je závazné a na jiné uvádí, že bez dalších podmínek dohodnutých, neexistuje žádná závazná dohoda.,

MOS, které mají usnadnit dohody a umožnit stranám plně porozumět tomu, co transakce znamená, se mohou stát překážkami dohody, pokud strany nevytvářejí memorandum s péčí a jasným porozuměním. Vzhledem k tomu, že ve snaze ušetřit peníze jsou advokáti často uvedeni do obrazu po podpisu memoranda, podmínky často nejsou v memorandu, které jsou nezbytné pro úspěšný závěr jednání.,

Jako příklad: Acme Společnost plánuje prodat na Baker Společnosti a vstoupili do ručně psané MEMORANDUM tom, že Acme nebude bavit ostatní nabízí za třicet dní, zatímco Baker provádí due diligence a pokud Baker zjištěno, že hodnoty uvedené v rozvaze dodány již je do deseti procent, který uvedl, že bude kupovat za pět milionů dolarů, dvacet procent dolů, pět let platit zbytek, úrok sedm procent. Strany to při večeři napsaly a podepsaly.,

due diligence přišel ven do deseti procent, ale také objevena před reklamace od zákazníka, že by mohla překročit pojištění pro odpovědnost za výrobky i když Acme poradce a pojišťovací poradce trval na tom, že pravděpodobnost úspěchu, které tvrdí, že byly malé, takže to by nemělo měnit rozvaze. Bakerův právník uvedl, že u soudu není nic jisté a tvrdil, že sleva ve výši 20% hodnoty byla oprávněná. Acme byl pobouřen a řekl, že podmínky memoranda byly splněny a dluží pět milionů dolarů., Konečnou právní otázkou bylo, zda by rozvaha měla zahrnovat podmíněnou odpovědnost a za kolik. Odpověď na to by určila, zda memorandum požadovalo nákup. Následovaly soudní spory, protože memorandum v něm nemělo podmínky týkající se podmíněných nároků, jak by měla jakákoli úplná kupní smlouva. Memorandum sice umožnilo náležitou péči, ale dostatečně nepopisovalo a nedefinovalo, co musí rozvaha specifikovat. Samotné memorandum se stalo problémem a příčinou soudních sporů.,

jednoduše řečeno, špatně provedené MOU může nejen způsobit problémy, ale může zničit celou transakci. To, co mělo transakci usnadnit, ji skutečně zabilo.

Řešení:

Mark Twain kdysi napsal: „omlouvám se, že jsem vám napsal dlouhý dopis. Neměl jsem čas psát kratší.“V tom spočívá mocná pravda. Vyžaduje to více dovedností a péče, aby se vypracovalo krátké efektivní psaní než dlouhé.,

je nezbytné, aby strany pochopily, čeho má MOU dosáhnout a čeho nedosáhnou. Je to pouze dokument uvádějící další zájem o transakci a to je vše? Je to dokument, který se stává závazným, pokud jsou některé další události(due diligence atd.) dojít? Pokud je to druhé, jsou pozdější události pečlivě definovány? Pokud dojde k novým událostem, zruší memorandum o porozumění nebo budou vyřešeny nějakým procesem, jako je CPA, která rozhodne, zda je finanční Datum kritické?,

stručně řečeno, je to závazná mini Smlouva nebo je to“ dobrý pocit “ vyjádření zájmu?

často je problémem atmosféra kolem vytvoření MOU. Obchodní večeře, společenské výlety, neformální konference jsou nebezpečnými lokalitami pro vytvoření MOU.

často je problémem osoba vytvářející MOU. Viceprezident prodeje může podepsat memorandum, které provozní ředitel považuje nejen za matoucí, ale škodlivé.,

především, vypracování úplné dohody, která zabrání budoucím konfliktům, není snadný úkol. Tam je důvod, proč obchodní smlouvy jsou často desítky stran a právníci jsou schopni účtovat vysoké hodinové poplatky: dobrá smlouva je dokument vyžadující dovednosti, zkušenosti, a možná především, zkušenosti, co vede ke sporu.

Tedy, v ideálním případě MEMORANDA je připraven zkušený právní poradce, kteří budou znát základní problémy, které musí vyřešit:

1. Pokud tato závazná dohoda?,
2. jaké podmínky je třeba ještě vyjednat a pokud na ně nemůžete dospět k závěru,co se stane?
3. Co se ještě musí stát, aby se tato konečná dohoda? Nahradí tuto závaznou dohodu nebo je tato závazná, pokud se stane X nebo Y?
4. pokud nelze dohodnout konečnou dohodu, co se stane?
5. Mohou třetí strany pokračovat v jednání s konkurenční dohodu s jedním z instant strany?
6. jaký je časový limit na MOU?,
7. co je rychlý a levný způsob řešení sporů by měly vzniknout, jako je arbitráž?
8. je to důvěrné?
9. jaké informace je třeba vyměnit? Pokud jsou vyměněny, jak důvěrné a jaké prostředky, pokud unikly?
10. jaký důkaz schopnosti platit má být poskytnut? Kdy?,

A další…

Náš článek o smlouvách a na nejasnosti ve smlouvách vysvětluje mnohem podrobněji na úskalí, kterým čelí strany při vytváření MEMORANDA o porozumění a smlouvy. Jeden klient nikdy nevytvořil MOUs … cítil, že člověk má buď smlouvu, nebo ne: pokud má smlouvu, je to konečná dohoda a chtěl v ní všechny podmínky. Pokud se jedná pouze o“ pozvání k tanci“, jak to řekl, pak MOU dává jen falešný pocit bezpečí.,

Nicméně, neméně zkušený klient vždy požadoval MOU po dohodě pracoval na tři měsíce a strávil desítky tisíc v CPA poplatky zkoumání zmizel, když soutěžitele; popadl společnosti, kterou se chystáte koupit. Řekl spisovateli, že pouze poučil prodejce, o co požádat od svého konkurenta. Omezení zábavných nabídek třetích stran bylo součástí každého memoranda, které vytvořil,a vždy chtěl MOU.,

a jeden klient použil MOUs, aby se dozvěděl o možných konkurentech, než vstoupil na nové území. On se smál a říkal, prodávající by mu dát více informací o jeho podnikání a zákazníky, než že by se jiným způsobem a od doby jeho MOUs vždy dal mu možnost odejít od dohody, to bylo zdarma, informace. Všimněte si, že prodávající neměl žádný způsob, jak uplatnit nárok na porušení, pokud nebylo memorandum o porozumění řádně zkonstruováno tak, aby bylo závazné.,

ale všimněte si, že zkušený právník jednou řekl spisovateli, že MOUs špatně vypracovaný dal svého syna přes vysokou školu. Napsal: „myslí si, že šetří čas a peníze tím, že napíšou dohodu na ubrousek. Ne, prostě se rozhodnou zbohatnout právníky … „

závěr:

MOUs slouží účelu, ale pouze pokud je pečlivě konstruován. Člověk má na výběr: Vzdělávejte se, jaké klíčové podmínky musí být v memorandu nebo si najměte právníka., Vyhněte se „skákání“ při obchodech a čmáral dokument na podnět okamžiku, který vám může později způsobit mnohem více problémů.

přemýšlejte,než napíšete … nebo najměte někoho, kdo si to myslel …