Einleitung:

Eines der Dokumente, die wir oft in Vertragsverhandlungen ausgetauscht sehen, ist ein Memorandum of Understanding („MOU“), aber was dieses Dokument tatsächlich darstellt, ist sehr unterschiedlich. Manchmal sind dies voll verbindliche Verträge, die die Parteien zur Erfüllung der angegebenen Vertragsbedingungen verpflichten., In anderen Fällen handelt es sich um Absichtserklärungen der Parteien, die Diskussionen nach den im Dokument angegebenen Grundsätzen fortzusetzen, und binden keine Partei an eine bestimmte Vereinbarung. In anderen Fällen handelt es sich um Dokumente, die verbindlich werden, wenn bestimmte andere Ereignisse eintreten. Manchmal sind sie eine vage Kombination aller drei, wobei die Parteien die Unterschiede nicht vollständig verstehen. Das ist, wenn Anwälte viel Geld in den daraus resultierenden Streit machen.,

Das eigentliche Problem besteht darin, dass Laien und Anwälte den Begriff häufig verwenden, ohne ihn vollständig zu definieren, was später zu Streitigkeiten und sogar zu Rechtsstreitigkeiten führen kann, wenn die Parteien feststellen, dass das, was man für eine verbindliche Vereinbarung hielt, von den anderen Parteien als Einladung zu weiteren Diskussionen angesehen wurde.

Wie man auf Anzeichen dieser Gefahr aufmerksam wird und wie man diese Gefahr vermeidet, ist Gegenstand dieses Artikels.,

Das Grundproblem:

Die meisten Vereinbarungen werden nach Verhandlungen geschlossen. Diese Verhandlungen können Minuten dauern oder Jahre dauern, und die Verhandlungen sind ein Prozess, in dem verschiedene Bedingungen vereinbart werden, während andere noch Gegenstand weiterer Diskussionen oder Debatten sind. Während dieser Verhandlungen ist es üblich, dass externe Parteien an ähnlichen Verhandlungen mit einer oder beiden Parteien über dieselbe Transaktion beteiligt sind., Kurz gesagt, diese Dritten suchen ihren eigenen Deal mit einer der Parteien und sind“ Konkurrenten “ für die Transaktion.

Wenn ich beispielsweise mein Geschäft an X verkaufe und diese Verhandlungen monatelang andauern, kann Y auf mich zukommen oder sogar Y und Z, und ich kann auch Verhandlungen mit ihnen aufnehmen, da meine Verhandlungen mit X möglicherweise keine Früchte tragen. Dies ist weder unethisch noch ungewöhnlich und solange ich den Status der Mehrfachverhandlungen nicht falsch darstelle, kann dies für eine der Parteien ein starker Anreiz sein, den Deal tatsächlich abzuschließen.,

Irgendwann in den Verhandlungen wollen eine oder mehrere der Parteien in die nächste Phase übergehen: Isolieren Sie die verbleibenden Bedingungen, die ausgearbeitet werden müssen, und führen Sie häufig eine Faktenfindung durch (Due Diligence) oder suchen Sie eine Finanzierung (um zu sehen, ob eine Finanzierung von Banken oder ähnlichem verfügbar ist), und in diesem Stadium möchten die Parteien ihr entstehendes Verständnis oft in einem schriftlichen MOU festhalten, da die Abhängigkeit von dem Deal von entscheidender Bedeutung ist. Da Due Diligence CPAs, Anwälte und Finanzberater einbeziehen kann, können die Kosten erheblich sein., Es ist üblich, dass Due Diligence Zehntausende von Dollar kostet. Nur wenige Parteien wollen dieses Geld ohne verbindliches Verständnis ausgeben…obwohl das, was tatsächlich eine verbindliche Verpflichtung ist, sehr unterschiedlich ist.

Beachten Sie im obigen Beispiel, dass die verbindliche Zusage eines solchen MOU wahrscheinlich nur ausreichen würde, um Due Diligence oder andere ähnliche Handlungen zuzulassen., Wenn sich herausstellt, dass eine Bankfinanzierung zu akzeptablen Bedingungen verfügbar ist oder wenn bei der Due Diligence keine nicht offenbarte Haftung oder ein Mangel festgestellt wird, stimmen die Parteien in der Regel zu, dass die VEREINBARUNG entweder eine vollständig verbindliche Vereinbarung wird oder innerhalb einer bestimmten Frist auf einen vollständig verbindlichen Vertrag reduziert wird und dass der verbindliche Vertrag die grundlegenden Bedingungen der Vereinbarung einhält. Das MOU wird zu einer verbindlichen Vereinbarung, um eine verbindliche Vereinbarung mit mehr Details zu treffen. Ein allgemeiner zusätzlicher Begriff ist, dass während der Due Diligence kein Angebot von einer externen Partei unterhalten wird., Es gibt in der Regel eine Frist, bis zu der die Due Diligence abgeschlossen sein muss oder die gesamte Transaktion ungültig ist.

Es ist nicht ungewöhnlich, dass eine vollständig ausgearbeitete Vereinbarung mit ihren Exponaten Dutzende, sogar Hunderte von Seiten lang ist. Die meisten MOUs sind weniger als zehn Seiten, manchmal eine Seite oder zwei oder sogar eine E-Mail. Daher sind die niedrigeren Kosten eines MOU in den Zwischenstufen einer Transaktion sinnvoll; Es ermöglicht die Due Diligence und/oder die Suche nach Finanzierung, ohne die erheblichen Rechts-und Buchhaltungsrechnungen auszugeben, die eine vollwertige Vereinbarung erfordern würde.,

Das Problem tritt auf, wenn die Parteien eine vorläufige Vereinbarung mit der endgültigen Vereinbarung verwechseln oder einigen Bedingungen in der Vereinbarung widersprechen, die in die endgültige Vereinbarung aufgenommen werden. Ebenso häufig schweigt das kurze MOU, das immer zu einer weitaus vollständigeren Vereinbarung erweitert werden sollte, zu wichtigen Bedingungen, und die Parteien können sich nicht auf sie einigen, wobei einer behauptet, das MOU sei verbindlich und das andere, dass es ohne die anderen vereinbarten Bedingungen keine verbindliche Vereinbarung gibt.,

Daher können MOUs, die Vereinbarungen erleichtern und es den Parteien ermöglichen, vollständig zu verstehen, was die Transaktion mit sich bringt, zu Hindernissen für die Vereinbarung werden, wenn die Parteien das MOU nicht mit Sorgfalt und klarem Verständnis erstellen. Da Anwälte in dem Bemühen, Geld zu sparen, oft ins Bild gebracht werden, nachdem die Absichtserklärung unterzeichnet wurde, sind Begriffe oft nicht in der Absichtserklärung, die für einen erfolgreichen Abschluss der Verhandlungen entscheidend sind.,

Als Beispiel: Die Acme Company plant, an die Baker Company zu verkaufen, und sie haben eine handschriftliche Vereinbarung getroffen, wonach Acme 30 Tage lang keine anderen Angebote unterhält, während Baker Due Diligence durchführte, und wenn Baker feststellte, dass der in der an sie gelieferte Bilanz angegebene Wert bereits innerhalb von zehn Prozent der angegebenen liegt, werden sie für fünf Millionen Dollar kaufen, zwanzig Prozent nach unten, fünf Jahre, um den Rest zu bezahlen, Zinsen bei sieben Prozent. Die Parteien schrieben das MOU selbst beim Abendessen aus und unterschrieben es.,

Die Due Diligence kam innerhalb von zehn Prozent heraus, entdeckte aber auch eine Forderung eines Kunden, die den Versicherungsschutz für die Produkthaftung übersteigen konnte, obwohl Acmes Anwalt und Versicherungsberater darauf bestanden, dass die Erfolgschancen dieser Forderung gering waren, sodass die Bilanz nicht geändert werden sollte. Bakers Anwalt erklärte, dass vor einem Gericht nichts sicher sei und behauptete, ein Rabatt von 20% des Wertes sei gerechtfertigt. Acme war empört und sagte, dass die Bedingungen des MOU erfüllt worden seien und fünf Millionen Dollar geschuldet seien., Die ultimative rechtliche Frage war, ob die Bilanz die Eventualhaftung enthalten sollte und für wie viel. Die Antwort darauf würde bestimmen, ob das MOU den Kauf erforderte. Es kam zu Rechtsstreitigkeiten, da die Vereinbarung keine Bedingungen für Eventualansprüche enthielt, wie dies bei einem vollständigen Verkaufsvertrag der Fall wäre. Das MOU erlaubte die Due Diligence, beschrieb und definierte jedoch nicht angemessen, was in der Bilanz angegeben werden muss. Das MOU selbst wurde zum Problem und zur Ursache von Rechtsstreitigkeiten.,

Einfach ausgedrückt, ein schlecht gemachtes MOU kann nicht nur Probleme verursachen, sondern die gesamte Transaktion zerstören. Was die Transaktion erleichtern sollte, tötete sie tatsächlich.

Lösungen:

Mark Twain schrieb einmal: „Es tut mir leid, dass ich Ihnen einen so langen Brief geschrieben habe. Ich hatte keine Zeit, eine kürzere zu schreiben.“Darin liegt eine mächtige Wahrheit. Es braucht mehr Geschick und Sorgfalt, um ein kurzes effektives Schreiben zu entwerfen als ein langes.,

Es ist wichtig für die Parteien zu verstehen, was das MOU zu erreichen ist und was es nicht zu erreichen ist. Ist es nur ein Dokument, das weiteres Interesse an der Transaktion anzeigt, und das ist alles? Ist es ein Dokument, das bei bestimmten anderen Ereignissen (Due Diligence usw.) verbindlich wird) auftreten? Wenn letzteres, sind die späteren Ereignisse sorgfältig definiert? Wenn neue Ereignisse auftreten, Werden sie das MOU ungültig machen oder werden sie durch einen Prozess gelöst, z. B. durch eine CPA, die entscheidet, ob das Finanzdatum kritisch ist?,

Kurz gesagt, ist es ein verbindlicher Minivertrag oder ein“ Wohlfühl “ – Ausdruck von Interesse?

Oft ist das Problem die Atmosphäre um die Erstellung eines MOU. Geschäftsessen, gesellschaftliche Ausflüge, informelle Konferenzen sind gefährliche Orte, um ein MOU zu schaffen.

Oft ist das Problem die Person, die das MOU erstellt. Ein Vice President of Sales kann ein MOU unterzeichnen, das der Operations Director nicht nur verwirrend, sondern auch nachteilig findet.,

Vor allem ist es keine leichte Aufgabe, eine vollständige Vereinbarung zu erstellen, die zukünftige Konflikte vermeidet. Es gibt einen Grund, warum Geschäftsverträge oft Dutzende von Seiten lang sind und Anwälte hohe Stundengebühren erheben können: Ein guter Vertrag ist ein Dokument, das Geschicklichkeit, Erfahrung und vor allem Erfahrung darüber erfordert, was zu Rechtsstreitigkeiten führt.

Daher wird das MOU idealerweise von erfahrenen Rechtsberatern vorbereitet, die die grundlegendsten Probleme kennen:

1. Wenn dies eine verbindliche Vereinbarung ist?,
2. Welche Bedingungen müssen noch ausgehandelt werden und wenn Sie nicht zu einem Abschluss kommen können, was passiert?
3. Was muss noch passieren, um dies zur endgültigen Vereinbarung zu machen? Wird eine verbindliche Vereinbarung diese ersetzen oder ist diese verbindlich, wenn X oder Y passiert?
4. Wenn die endgültige Vereinbarung nicht vereinbart werden kann, was passiert dann?
5. Können Dritte weiterhin mit einem konkurrierenden Deal mit einer der beiden Parteien verhandeln?
6. Was ist das Zeitlimit für das MOU?,
7. Was ist eine schnelle und kostengünstige Methode zur Beilegung von Streitigkeiten, wenn sie auftreten, wie Schiedsverfahren?
8. Ist das vertraulich?
9. Welche Informationen müssen ausgetauscht werden? Wenn ausgetauscht, wie vertraulich behandelt und welche Abhilfemaßnahmen, wenn durchgesickert?
10. Welcher Nachweis der Zahlungsfähigkeit ist zu erbringen? Wann?,

Und mehr…

Unser Artikel über Verträge und Mehrdeutigkeiten in Verträgen erklärt die Fallstricke der Parteien bei der Erstellung des MOU und der Verträge viel ausführlicher. Ein Kunde hat MOUs nie erschaffen…er hatte das Gefühl, dass man entweder einen Vertrag hat oder nicht: Wenn man einen Vertrag hat, ist das der letzte Deal und er wollte alle Bedingungen darin. Wenn es nur „eine Einladung zum Tanzen“ ist, wie er es ausdrückte, dann gibt das MOU nur ein falsches Gefühl der Sicherheit.,

Ein ebenso erfahrener Kunde verlangte jedoch immer ein MOU nach einem Deal, an dem er drei Monate lang gearbeitet hatte, und verbrachte Zehntausende in CPA-Gebühren, die verschwanden, als ein Konkurrent; schnappte sich das Unternehmen, das er kaufen wollte. Er sagte dem Schriftsteller, dass er den Verkäufer lediglich darin erzogen habe, wonach er von seinem Konkurrenten verlangen solle. Eine Beschränkung auf unterhaltsame Angebote von Drittanbietern war Teil jedes von ihm erstellten MOU, und er wollte immer ein MOU.,

Und ein Kunde nutzte MOUs, um sich über mögliche Konkurrenten zu informieren, bevor er ein neues Gebiet betrat. Er würde lachen und sagen, der Verkäufer würde ihm mehr Informationen über sein Geschäft und seine Kunden geben, als er auf andere Weise bekommen würde, und da sein MOUs ihm immer eine Möglichkeit gab, sich von einem Geschäft zu entfernen, Es waren kostenlose Informationen. Beachten Sie, dass der Verkäufer keine Möglichkeit hatte, einen Verstoß geltend zu machen, es sei denn, das MOU wurde ordnungsgemäß als verbindlich konstruiert.,

Beachten Sie jedoch, dass ein erfahrener Anwalt dem Schriftsteller einmal sagte, dass MOUs schlecht gezeichnet seinen Sohn durch das College gebracht habe. Er schrieb: „Sie denken, sie sparen Zeit und Geld, indem sie einen Deal auf eine Serviette schreiben. Nein, sie entscheiden sich einfach, sie reich zu machen… „

Fazit:

MOUs dienen einem Zweck, aber nur, wenn sorgfältig konstruiert. Man hat die Wahl: Informieren Sie sich darüber, welche Schlüsselbegriffe im MOU enthalten sein müssen, oder beauftragen Sie dazu einen Anwalt., Vermeiden Sie „Springen“ bei Deals und Kritzeln ein Dokument auf der Spur des Augenblicks, die Sie viel mehr Probleme später verursachen können.

Denken Sie, bevor Sie schreiben…oder stellen Sie jemanden ein, der es sich ausgedacht hat…