introduktion:

et af de dokumenter, vi ofte ser udvekslet i kontraktforhandlinger, er et aftalememorandum (“MOU”), men hvad dette dokument faktisk udgør, varierer meget. Nogle gange er de fuldt bindende kontrakter, der forpligter parterne til at opfylde de angivne kontraktvilkår., Andre gange er det erklæringer om, at parterne har til hensigt at fortsætte drøftelserne i overensstemmelse med de retningslinjer, der er angivet i dokumentet, og binder ikke nogen part til nogen bestemt aftale. Andre gange er det dokumenter, der bliver bindende, hvis visse andre begivenheder opstår. Nogle gange er de en vag kombination af alle tre med parterne, der ikke fuldt ud forstår forskellene. Det er, når advokater gøre en masse penge i den resulterende tvist.,

Det virkelige problem er, at laypersons og, ja, advokater bruger ofte udtrykket uden fuldt ud at definere det, som kan føre til uenighed, og selv retssager senere, når parterne opdager, at hvad man troede var en bindende aftale, der blev betragtet som en invitation til yderligere diskussioner, som de andre partier.

hvordan man begge er opmærksomme på tegn på denne fare, og hvordan man undgår denne fare er genstand for denne artikel.,

det grundlæggende Problem:

de fleste aftaler indgås efter forhandlinger. Disse forhandlinger kan tage minutter eller kan tage år, og forhandlingerne er en proces, hvor forskellige vilkår er aftalt, mens andre stadig er et spørgsmål om yderligere diskussion eller debat. Under disse forhandlinger er det almindeligt, at eksterne parter inddrages i lignende forhandlinger med en eller begge parter om den samme transaktion., Kort sagt søger disse tredjeparter deres egen aftale med en af parterne og er “konkurrenter” for transaktionen.

for eksempel, hvis jeg sælger min virksomhed til and, og disse forhandlinger fortsætter i flere måneder, kan y henvende sig til mig eller endda Y og Z, og jeg kan også indlede forhandlinger med dem, da min forhandling med.muligvis ikke bærer frugt. Dette er hverken uetisk eller usædvanligt, og så længe jeg ikke fejlagtigt repræsenterer status for de flere forhandlinger, kan det være et stærkt incitament for en af parterne til faktisk at lukke aftalen.,

På et tidspunkt i forhandlingerne, en eller flere af parterne ønsker at flytte til næste fase: at isolere de resterende vilkår vil blive udarbejdet og, ofte, engagere sig i virkeligheden at finde (due diligence) eller søge midler (for at se, hvis finansieringen er til rådighed fra banker eller lignende), og på det tidspunkt parterne ønsker ofte at memorialize deres spirende forståelse i en skriftlig MOU, da afhængighed af handlen sker, bliver afgørende. Da due diligence kan involvere CPA, advokater og finansielle rådgivere, kan udgiften være betydelig., Det er almindeligt for due diligence at koste titusinder af dollars. Få parter ønsker at bruge disse penge uden nogen bindende forståelse…selvom hvad der faktisk er en bindende forpligtelse varierer meget.

bemærk i eksemplet ovenfor, at den bindende forpligtelse i en sådan MOU sandsynligvis kun ville være tilstrækkelig til at tillade due diligence eller andre lignende handlinger at forekomme., Typisk, hvis banken finansieringen er fundet at være til rådighed på acceptable vilkår, eller hvis der ikke frigivet ansvar eller manglen er opdaget i due diligence, så parterne er enige om, at MOU vil i så fald enten blive en fuldt bindende aftale, som er eller vil blive reduceret til en fuldt bindende aftale inden for en nærmere fastsat periode, og at bindende kontrakt, vil overholde de grundlæggende vilkår i MOU. MOU bliver en bindende aftale om at indgå en bindende aftale med flere detaljer. En fælles yderligere sigt er, at mens due diligence bliver gennemført, ingen tilbud fra nogen ekstern part vil blive underholdt., Der er normalt en frist, hvormed due diligence skal udfyldes, eller hele transaktionen annulleres.

det er ikke ualmindeligt, at en fuldt udarbejdet aftale med dens udstillinger er snesevis, endda hundreder af sider lange. De fleste Mou ‘ er er mindre end ti sider, nogle gange en side eller to eller endda en e-mail. Således giver de lavere omkostninger ved en MOU i de mellemliggende faser af en transaktion god mening; det tillader due diligence og/eller søger finansiering uden at bruge de betydelige juridiske og regnskabsmæssige regninger, som en fuldgyldig aftale ville kræve.,

problemet opstår, når parterne forveksler en midlertidig MOU med at være den endelige aftale eller gør indsigelse mod, at nogle af betingelserne i MOU indarbejdes i den endelige aftale. Lige så almindeligt er den korte MOU, som altid skulle udvides til en langt mere fuldstændig aftale, tavs på vigtige vilkår, og parterne kan ikke blive enige om dem, idet den ene hævder, at MOU er bindende, og den anden siger, at uden de andre aftalte vilkår er der ingen bindende aftale.,

Således, Mou, som er beregnet til at fremme aftaler og give parterne mulighed for fuldt ud at forstå, hvad den transaktion, der medfører, kan blive hindringer for aftalen, hvis parterne ikke oprette MOU med pleje og klar forståelse. Da advokater i et forsøg på at spare penge ofte bringes ind i billedet, efter at MOU er underskrevet, er vilkår ofte ikke i MOU, der er afgørende for en vellykket afslutning på forhandlingen.,

Som et eksempel: Abc Virksomheden overvejer at sælge til Baker Virksomhed, og de har indgået en håndskrevet MOU om, at Abc ikke ville underholde andre tilbud, som for tredive dage, mens Baker, der udføres på grund af flid, og hvis Baker besluttet, at den værdi, der er angivet i Balancen, der leveres til dem, der allerede er inden for ti procent af dem, der er angivet, vil de købe for fem millioner dollars, tyve procent ned, fem år til at betale resten, renter på syv procent. Parterne skrev, at MOU selv til middag og underskrev det.,

Den due diligence, der kom ud inden for ti procent, men opdagede også et krav fra en kunde, der kunne overstige forsikrings-dækning for produktansvar, dog Acme ‘ s råd og forsikring råd insisterede på odds for succes af, at dette krav var lille, så det bør ikke ændre balancen. Baker advokat erklærede intet er sikkert i en lov domstol og hævdede en rabat på 20% af værdien var berettiget. Acme var rasende og sagde, at betingelserne i MOU var opfyldt, og fem millioner dollars skylder., Det endelige juridiske spørgsmål var, om balancen skulle indeholde eventualforpligtelsen og hvor meget. Svaret på det ville afgøre, om MOU krævede købet. Retssager fulgte, da MOU ikke havde vilkår i det med hensyn til betingede krav, som enhver fuld salgsaftale ville have. MOU tillod due diligence, men beskrev og definerede ikke tilstrækkeligt, hvad balancen skal angive. MOU, selv, blev problemet og årsagen til retssager.,

kort sagt kan en dårligt udført MOU ikke kun forårsage problemer, men kan ødelægge hele transaktionen. Hvad der var beregnet til at lette transaktionen dræbte det faktisk.

Løsninger:

Mark Twain skrev engang, “jeg er ked af, at jeg skrev til dig, sådan et langt brev. Jeg havde ikke tid til at skrive en kortere.”Deri ligger en stærk sandhed. Det kræver mere dygtighed og omhu at udarbejde en kort Effektiv Skrivning end en lang.,

det er vigtigt for parterne at forstå, hvad MOU er at opnå, og hvad det ikke er at opnå. Er det blot et dokument, der angiver yderligere interesse for transaktionen, og det er alt? Er det et dokument, der bliver bindende, hvis visse andre begivenheder (due diligence osv.) forekomme? Hvis sidstnævnte, er de senere begivenheder omhyggeligt defineret? Hvis der opstår nye begivenheder, vil de annullere MOU ‘ en, eller vil de blive løst ved en eller anden proces, såsom en CPA, der beslutter, om den økonomiske dato er kritisk?,

kort sagt, er det en bindende mini-kontrakt, eller er det et “føle sig godt” udtryk for interesse?

ofte er problemet atmosfæren omkring oprettelsen af en MOU. Forretningsmiddage, sociale udflugter, uformelle konferencer er farlige lokaliteter for at skabe en MOU.

ofte er problemet den person, der opretter MOU. En vicepræsident for salg kan underskrive en MOU, som operations director finder ikke kun forvirrende, men skadelig.,

frem for alt er det ikke en let opgave at udarbejde en fuld aftale, der undgår fremtidige konflikter. Der er en grund til, at business-kontrakter er ofte snesevis af sider lange og jurister er i stand til at opkræve høje timeløn gebyrer: en god kontrakt er et dokument, der kræver dygtighed, erfaring, og måske frem for alt, erfaring med, hvad der fører til retssager.

således er MOU ideelt udarbejdet af erfarne juridiske rådgivere, der kender de mest grundlæggende problemer, der skal løses:

1. Hvis dette er en bindende aftale?,
2. hvilke vilkår skal der stadig forhandles, og hvis du ikke kan komme til konklusion om dem, Hvad sker der?
3. Hvad skal der stadig ske for at gøre dette til den endelige aftale? Vil en bindende aftale erstatte denne eller er denne bindende, hvis happens eller Y sker?
4. hvis den endelige aftale ikke kan aftales, Hvad sker der så?
5. kan tredjeparter fortsætte med at forhandle med en konkurrerende aftale med en af de øjeblikkelige parter?
6. Hvad er fristen for MOU?,
7. Hvad er en hurtig og billig metode til løsning af tvister, hvis de opstår, såsom voldgift?
8. er dette fortroligt?
9. hvilke oplysninger skal udveksles? Hvis udvekslet, hvordan holdes fortrolige, og hvilke retsmidler hvis lækket?
10. hvilket bevis for betalingsevnen skal gengives? Hvornår?,

mere…

Vores artikel om kontrakter og tvetydighed i kontrakter, forklarer langt mere detaljeret de faldgruber, man står over for parterne i at skabe MOU og kontrakter. En klient har aldrig oprettet MOUs … han følte, at man enten har en kontrakt, eller at man ikke gør det: hvis man har en kontrakt, er det den sidste aftale, og han ville have alle betingelserne i den. Hvis det kun er “en invitation til at danse”, som han udtrykte det, giver MOU kun en falsk følelse af sikkerhed.,

en lige så erfaren klient krævede dog altid en MOU efter en aftale, han havde arbejdet på i tre måneder og tilbragte Titusinder i CPA-gebyrer, der undersøgte, forsvandt, da en konkurrent; snuppede det firma, han skulle købe. Han fortalte forfatteren, at han blot havde uddannet sælgeren til, hvad han skulle bede om fra sin konkurrent. En begrænsning af underholdende tilbud fra tredjepart var en del af hver MOU, han oprettede, og han ville altid have en MOU.,

og en klient brugte MOUs til at finde ud af om mulige konkurrenter, før han kom ind på et nyt område. Ville han grine og sige, at sælgeren ville give ham mere information om sin virksomhed og kunder, end han ville få på nogen anden måde, og da hans Musen altid gav ham en måde at gå væk fra en aftale, det var gratis information. Bemærk, at sælgeren ikke havde nogen måde at kræve overtrædelse, medmindre MOU var korrekt konstrueret til at være bindende.,

men bemærk, at en erfaren advokat engang fortalte forfatteren, at MOUs Dårligt udarbejdede satte sin søn gennem college. Han skrev, ” de tror, de sparer tid og penge ved at skrive en aftale på en serviet. Nej, de beslutter simpelthen at gøre advokater rige… ”

konklusion:

MOUs tjener et formål, men kun hvis omhyggeligt konstrueret. Man har et valg: Uddan dig selv om, hvilke nøgleord der skal være i MOU eller ansæt en advokat for at gøre det., Undgå at “hoppe” på tilbud og skrible et dokument på sporet af det øjeblik, der kan forårsage dig langt flere problemer senere.

tænk før du skriver … eller ansætte en person, der har tænkt det ud …