Introdução:

Um dos documentos que vemos muitas vezes trocados nas negociações de contrato é de um Memorando de Entendimento (“MOU”), mas o que esse documento, na verdade, constitui varia amplamente. Às vezes esses são contratos totalmente vinculativos que obrigam as partes a cumprir os termos contratuais especificados., Outras vezes, trata-se de declarações de intenção das partes de prosseguirem as discussões de acordo com as linhas especificadas no documento e não vinculam nenhuma das partes a qualquer acordo específico. Outras vezes, eles são documentos que se tornam vinculativos se certos outros eventos ocorrem. Por vezes, são uma combinação vaga dos três com as partes que não compreendem plenamente as diferenças. É quando os advogados ganham muito dinheiro na disputa resultante.,

O problema real é que as pessoas leigas e, de fato, os advogados costumam usar o termo sem definição, que pode levar a disputa e mesmo litígio, mais tarde, quando as partes descobrir que o que se pensava que era um acordo vinculativo foi considerado um convite para novas discussões por outras partes.

How to both be alert to signs of that danger and how to avoid that danger is the subject of this article.,

O problema básico:

a maioria dos acordos são celebrados após as negociações. Essas negociações podem levar minutos ou podem levar anos e a negociação é um processo em que vários termos são acordados, enquanto outros ainda são uma questão de discussão ou debate. Durante essas negociações, é comum que as partes externas participem em negociações semelhantes com uma ou ambas as partes relativamente à mesma transacção., Em suma, esses terceiros procuram o seu próprio acordo com uma das partes e são “concorrentes” para a transacção.

por exemplo, se eu estou vendendo meu negócio para X e essas negociações prosseguir por meses, Y pode se aproximar de mim ou mesmo Y E Z, e eu posso entrar em negociações com eles, bem como uma vez que a minha negociação com X pode não dar frutos. Isto não é nem antiético nem invulgar e, desde que eu não deturpe o estatuto das múltiplas negociações, pode ser um poderoso incentivo para uma das partes encerrar o acordo.,

Em algum momento nas negociações, uma ou mais das partes deseja mover para o próximo estágio: isolar os restantes termos e condições para ser trabalhado e, muitas vezes, envolver-se no fato de encontrar (due diligence) ou de busca de financiamento (para ver se o financiamento está disponível a partir de bancos ou similares) e nesta fase em que as partes desejam frequentemente para lembrar a sua nascente compreensão de um escrito MDE desde a dependência de o negócio acontecer torna-se vital. Uma vez que a due diligence pode envolver CPAs, advogados e consultores financeiros, a despesa pode ser substancial., É comum que due diligence custa dezenas de milhares de dólares. Poucas partes querem gastar esse dinheiro sem um entendimento vinculativo … embora o que é um compromisso vinculativo varie muito.

no exemplo acima, note que o compromisso vinculativo de tal MA provavelmente só seria suficiente para permitir a devida diligência ou alguns outros atos semelhantes a ocorrer., Normalmente, se o financiamento bancário é encontrado para ser disponíveis em termos aceitáveis ou se não haverá responsabilidade civil ou defeito foi descoberto em diligência, em seguida, as partes concordam que o memorando de entendimento, em seguida, tornar-se totalmente de acordo vinculativo ou será reduzido a um contrato vinculativo, dentro de um determinado período de tempo e que a vinculação do contrato de respeitar os termos do memorando de entendimento. O memorando de entendimento torna-se um acordo vinculativo para fazer um acordo vinculativo com mais detalhes. Um termo comum adicional é que, enquanto a diligência devida está sendo conduzida, nenhuma oferta de qualquer parte externa será entretida., Normalmente, existe um prazo para a realização da diligência devida, ou a operação é anulada na sua totalidade.

não é incomum para um acordo totalmente redigido com suas exposições ser dezenas, mesmo centenas de páginas de comprimento. A maioria dos MOUs são menos de dez páginas, às vezes uma página ou duas ou até mesmo um e-mail. Assim, o custo mais baixo de um memorando de entendimento nas fases intermédias de uma transacção faz todo o sentido; permite a devida diligência e/ou procura de financiamento sem gastar as facturas legais e contabilísticas significativas que um acordo completo exigiria.,

O problema surge quando as partes confundir provisória memorando de entendimento com o acordo final ou objeto para alguns dos termos do memorando de entendimento a ser incorporados a um acordo final. Igualmente comum, o MOU curto, que sempre deveria ser alargado a um acordo muito mais completo, é silencioso em termos importantes e as partes não podem concordar com eles, com um alegando que o MOU é vinculativo e o outro afirmando que, sem os outros termos acordados, não existe um acordo vinculativo.,

assim, o MOUs, que se destinam a facilitar os acordos e permitir que as partes compreendam plenamente o que a transacção implica, pode tornar-se obstáculo ao Acordo se as partes não criarem o MA com cuidado e entendimento claro. Uma vez que em um esforço para economizar dinheiro advogados são muitas vezes trazidos para o quadro após o memorando de entendimento foi assinado, os Termos muitas vezes não estão no Memorando de entendimento que são vitais para uma conclusão bem sucedida para a negociação.,

um exemplo: Acme Empresa está planejando vender para Baker Empresa e eles entraram em um manuscrito memorando de entendimento afirmando que a Empresa não iria entreter outras ofertas, por trinta dias, enquanto Baker realizada a diligência e se Padeiro determinou que o valor apresentado no Balanço entregue já está dentro de dez por cento do que o indicado, não vai comprar por cinco milhões de dólares, vinte por cento, cinco anos para pagar o resto, juros de sete por cento. As festas escreveram que foram eles a jantar e assinaram.,

“due diligence”, fez sair dentro de dez por cento, mas, também descobriu uma reclamação de um cliente que poderia exceder a cobertura de seguro de responsabilidade de produtos que Acme conselhos e de seguros advogado insistiu as chances de sucesso do que alegam que eram pequenos, por isso, não deve alterar o equilíbrio patrimonial. O advogado de Baker afirmou que nada é certo em um tribunal de Justiça e reivindicou um desconto de 20% do valor foi garantido. Acme ficou indignado e disse que os Termos do MOU tinham sido cumpridos e cinco milhões de dólares são devidos., A questão jurídica final era se o balanço deveria incluir o passivo contingente e quanto. A resposta a isso determinaria se o memorando de entendimento exigia a compra. Seguiu-se um litígio, uma vez que o memorando de entendimento não dispunha de condições quanto a créditos eventuais, como qualquer acordo de venda completo teria. O memorando de entendimento permitiu a diligência devida, mas não descreveu e definiu adequadamente o que o balanço deve especificar. O MOU, por si só, tornou-se o problema e a causa do litígio.,

Put simply, a badly done MOU not only can cause problems, but can destroy the entire transaction. O que era suposto facilitar a transacção matou-a.

Solutions:

Mark Twain once wrote, ” i’m sorry I wrote you such a long letter. Não tive tempo de escrever um mais curto.”Aí reside uma verdade poderosa. É preciso mais habilidade e cuidado para redigir uma escrita curta eficaz do que uma longa.,

é vital para as partes entenderem o que o MOU deve realizar e o que não deve realizar. Trata-se apenas de um documento que indica um maior interesse na transacção, e é tudo? É um documento que se torna vinculativo se alguns outros eventos (due diligence, etc.) ocorrer? Se este último, os eventos posteriores são cuidadosamente definidos? Se ocorrerem novos eventos, anularão o memorando de entendimento ou serão resolvidos por algum processo, como por exemplo um CPA que decida se a data financeira é crítica?,

in short, is it a binding mini contract or is it a “feel good” expression of interest?

muitas vezes o problema é a atmosfera em torno da criação de um MOU. Jantares de negócios, encontros sociais, conferências informais são locais perigosos para criar um MOU.

muitas vezes o problema é a pessoa que cria o MOU. Um vice-presidente de vendas pode assinar um memorando de entendimento que o diretor de operações considera não só confuso, mas prejudicial.,

acima de tudo, elaborar um acordo completo que evite conflitos futuros não é uma tarefa fácil. Há uma razão pela qual os contratos de negócios são muitas vezes dezenas de páginas longas e os advogados são capazes de cobrar altas taxas horárias: um bom contrato é um documento que requer habilidade, experiência e, talvez, acima de tudo, experiência do que leva a litígios.

assim, idealmente o MOU é preparado por um advogado experiente que saberá as questões mais básicas a abordar:

1. se este é um acordo vinculativo?,
2. que Termos ainda precisam ser negociados e se você não pode chegar a conclusão sobre eles, o que acontece?
3. What still needs to happen to make this the final agreement? Um acordo vinculativo irá substituir este ou será este vinculativo se X ou Y acontecer?
4. se o acordo final não puder ser acordado, o que acontece?pode terceiros continuar a negociar com um acordo concorrente com uma das partes instantâneas?
5. Qual é o prazo limite do MOU?,
6. What is a fast and inexpensive method to resolve litigios should they arise, such as arbitration?é confidencial?
7. Que informação tem de ser trocada? Em caso de troca, como manter a confidencialidade e quais os remédios que vazaram?
8. que prova de capacidade de pagamento deve ser apresentada? Quando?,

e mais…

o nosso artigo sobre Contratos e ambiguidade nos contratos explica em muito mais pormenor as armadilhas que as partes enfrentam na criação do MA e dos contratos. Um cliente nunca criou MOUs…ele sentiu que ou tem um contrato ou não tem: se alguém tem um contrato, esse é o acordo final e ele queria todos os termos nele. Se é meramente “um convite para dançar”, como ele disse, Então o MOU só dá uma falsa sensação de segurança.,

no entanto, um cliente igualmente experiente sempre exigiu um MOU após um acordo que ele tinha trabalhado por três meses e gastou dezenas de milhares em taxas CPA examinando desapareceu quando um concorrente; arrebatou a empresa que ele ia comprar. Ele disse ao escritor que ele tinha meramente educado o vendedor para o que pedir de seu concorrente. Uma restrição sobre ofertas de terceiros era parte de cada MOU que ele criou, e ele sempre quis um MOU.,

e um cliente usou o MOUs para descobrir sobre possíveis concorrentes antes de entrar num novo território. Ele ria e dizia que o vendedor lhe daria mais informações sobre seus negócios e clientes do que ele iria entrar em qualquer outra maneira e como seu MOUs sempre lhe deu uma maneira de sair de um acordo, era informação gratuita. Note – se que o vendedor não tinha como alegar violação, a menos que o memorando de entendimento fosse devidamente construído para ser vinculativo.,

mas note que um advogado experiente uma vez disse ao escritor que MOUs mal redigido colocou seu filho através da Faculdade. Ele escreveu: “eles pensam que estão economizando tempo e dinheiro escrevendo um acordo sobre um guardanapo. Não, estão simplesmente a decidir tornar os advogados ricos…”

conclusão:

MOUs servem um propósito, mas apenas se cuidadosamente construído. A pessoa tem uma escolha: Eduque-se a si mesmo sobre quais termos-chave devem estar no MOU ou contratar um advogado para fazê-lo., Evite “saltar” em negócios e rabiscar um documento sobre o impulso do momento que pode causar-lhe muito mais problemas mais tarde.

pense antes de escrever … ou contrate alguém que tenha pensado nisso…