Prezentare:

Unul dintre documentele vom vedea de multe ori schimbate în negocierile contractului este un Memorandum de Înțelegere („MOU”), dar ceea ce acest document constituie de fapt variază pe scară largă. Uneori, acestea sunt contracte pe deplin obligatorii care obligă părțile să îndeplinească condițiile contractuale specificate., Alteori, acestea sunt declarații de intenție din partea părților de a continua discuțiile în conformitate cu liniile specificate în document și nu obligă nicio parte la niciun acord special. Alteori, sunt documente care devin obligatorii dacă apar anumite alte evenimente. Uneori, ele sunt o combinație vagă a tuturor celor trei cu părțile care nu înțeleg pe deplin diferențele. Atunci avocații câștigă mulți bani în disputa rezultată.,

problema reală este că laici și, într-adevăr, avocații folosesc adesea termenul complet fără a defini ceea ce poate duce la dispute și chiar litigii mai târziu, când părțile descoperi că ceea ce a crezut că a fost un acord cu caracter obligatoriu a fost considerată o invitație la discuții în continuare de către celelalte părți.

cum să fiți atenți la semnele acestui pericol și cum să evitați acest pericol este subiectul acestui articol.,

problema de bază:

majoritatea acordurilor sunt încheiate după negocieri. Aceste negocieri pot dura minute sau pot dura ani, iar negocierea este un proces în care sunt conveniți diferiți termeni, în timp ce alții sunt încă o chestiune de discuții sau dezbateri suplimentare. În cursul acestor negocieri, este obișnuit ca părțile externe să fie implicate în negocieri similare cu una sau ambele părți în ceea ce privește aceeași tranzacție., Pe scurt, aceste terțe părți caută propria afacere cu una dintre părți și sunt „concurenți” pentru tranzacție.

de exemplu, dacă îmi vând afacerea către X și aceste negocieri continuă luni întregi, Y se poate apropia de mine sau chiar de Y și Z și pot intra în negocieri și cu ei, deoarece negocierea mea cu X poate să nu dea roade. Acest lucru nu este nici lipsit de etică, nici neobișnuit și atâta timp cât nu denaturez statutul negocierilor multiple, poate fi un stimulent puternic pentru una dintre părți să încheie de fapt acordul.,

La un moment dat în cadrul negocierilor, unul sau mai multe dintre părțile doresc pentru a trece la următoarea etapă: izola restul de termeni să fie elaborat și, de multe ori, se angajeze în constatare (due diligence) sau să caute finanțare (pentru a vedea dacă se poate obține finanțare de la bănci sau de la ca) și în acest stadiu de multe ori, partidele doresc să comemoreze lor în curs de formare înțelegere în scris MOU deoarece recurgerea la afacere devine vital. Deoarece due diligence poate implica CPA, avocați și consilieri financiari, cheltuielile pot fi substanțiale., Este obișnuit ca due diligence să coste zeci de mii de dolari. Puține părți doresc să cheltuiască acești bani fără o înțelegere obligatorie … deși ceea ce este de fapt un angajament obligatoriu variază foarte mult.

În exemplul de mai sus, rețineți că angajament obligatoriu de astfel de un MOU ar trebui să fie suficientă pentru a permite due diligence sau alte acte similare să apară., De obicei, dacă finanțarea bancară este dovedit a fi disponibil la condiții acceptabile sau în cazul în care nu trebuie divulgate de răspundere sau defect este descoperit în diligență, atunci părțile sunt de acord că MOU apoi va deveni fie un deplin acord cu caracter obligatoriu sau va fi redus la un complet contract cu caracter obligatoriu într-o anumită perioadă de timp și care contractul va adera la termenii de bază a MEMORANDUMULUI de înțelegere. Memorandumul de înțelegere devine un acord obligatoriu pentru a încheia un acord obligatoriu cu mai multe detalii. Un termen suplimentar comun este că, în timp ce se desfășoară due diligence, nici o ofertă de la orice parte din afara va fi distrați., Există, de obicei, o limită de timp prin care trebuie finalizată diligența necesară sau întreaga tranzacție este anulată.

nu este neobișnuit ca un acord complet elaborat cu exponatele sale să aibă zeci, chiar sute de pagini. Cele mai multe MOU sunt mai puțin de zece pagini, uneori o pagină sau două sau chiar un e-mail. Astfel, costul mai mic al unui memorandum de înțelegere în etapele intermediare ale unei tranzacții are sens; permite diligența necesară și/sau căutarea finanțării fără a cheltui facturile juridice și contabile semnificative pe care le-ar solicita un acord cu drepturi depline.,

problema apare atunci când părțile confundă un MOU interimar cu acordul final sau se opun ca unii dintre termenii din MOU să fie încorporați în acordul final. La fel de comun, Memorandumul de înțelegere scurt, care trebuia întotdeauna să fie extins într-un acord mult mai complet, tace în termeni importanți, iar părțile nu pot conveni asupra acestora, una susținând că memorandumul de înțelegere este obligatoriu, iar cealaltă afirmând că, fără ceilalți termeni conveniți, nu există un acord obligatoriu.,

astfel, Mou, care sunt menite să faciliteze acordurile și să permită părților să înțeleagă pe deplin ce presupune tranzacția, pot deveni obstacole în calea acordului dacă părțile nu creează MOU cu grijă și înțelegere clară. Deoarece într-un efort de a economisi bani Avocati sunt adesea aduse în imagine după MOU a fost semnat, termeni sunt adesea nu în MOU, care sunt vitale pentru o concluzie de succes la negociere.,

Ca un exemplu: Acme Compania este de planificare pentru a vinde Compania Baker și au intrat într-o mână MEMORANDUM de înțelegere care să ateste că Acme nu s-ar distra si alte oferte pentru treizeci de zile, în timp ce Baker efectuate de due diligence și dacă Baker stabilit că valoarea înscrisă în bilanț livrate la ei deja este în termen de zece la sută, a declarat, ei vor cumpara pentru cinci milioane de dolari, douăzeci la sută în jos, cinci ani pentru a plăti restul, de interes de la șapte la sută. Părțile au scris că MOU ei înșiși la cină și a semnat-o.,

due diligence a ieșit în termen de zece la sută, dar, de asemenea, a descoperit o creanță de la un client care ar putea depăși o acoperire de asigurare pentru produsele de răspundere, deși Acme sfatul și de asigurare, avocatul a insistat șansele de succes de care pretind că au fost mici, astfel încât acesta nu ar trebui să modifice bilanțul contabil. Avocatul lui Baker a declarat că nimic nu este sigur într-o instanță de judecată și a susținut că a fost justificată o reducere de 20% din valoare. Acme a fost indignat și a spus că termenii Memorandumului de înțelegere au fost îndeplinite și că se datorează cinci milioane de dolari., Întrebarea juridică finală a fost dacă bilanțul ar trebui să includă răspunderea contingentă și pentru cât de mult. Răspunsul la aceasta ar determina dacă MOU a solicitat achiziția. Litigiile au urmat, deoarece MOU nu a avut termeni în ea cu privire la cererile contingente ca orice contract de vânzare completă ar avea. Memorandumul de înțelegere a permis diligența necesară, dar nu a descris și definit în mod adecvat ceea ce trebuie să specifice bilanțul. MOU, în sine, a devenit problema și cauza litigiilor.,

pune pur și simplu, un MOU prost făcut nu numai că poate provoca probleme, dar poate distruge întreaga tranzacție. Ceea ce a fost menit să faciliteze tranzacția a ucis-o de fapt.

Soluții:

Mark Twain a scris odată, „îmi pare rău că am scris o scrisoare așa de lungă. Nu am avut timp să scriu una mai scurtă.”Acolo se află un adevăr puternic. Este nevoie de mai multă pricepere și grijă pentru a redacta o scriere eficientă scurtă decât una lungă.,

este vital ca părțile să înțeleagă ce înseamnă Memorandumul de înțelegere și ce nu. Este doar un document care indică un interes suplimentar în tranzacție și asta este tot? Este un document care devine obligatoriu dacă anumite alte evenimente (due diligence, etc.) apar? Dacă acestea din urmă, sunt evenimentele ulterioare definite cu atenție? Dacă apar evenimente noi, vor anula MOU sau vor fi rezolvate printr-un proces, cum ar fi un CPA care decide dacă data financiară este critică?,

pe scurt, este un mini contract obligatoriu sau este o expresie de interes” se simt bine”?

adesea problema este atmosfera din jurul creării unui MOU. Mese de afaceri, excursii sociale, conferințe informale sunt locații periculoase pentru a crea un MOU.

adesea problema este persoana care creează MOU. Un vicepreședinte de vânzări poate semna un memorandum de înțelegere pe care directorul de operațiuni îl consideră nu numai confuz, ci și dăunător.,

mai presus de toate, redactarea unui acord complet care evită conflictele viitoare nu este o sarcină ușoară. Există un motiv pentru care contractele de afaceri au adesea zeci de pagini lungi, iar avocații sunt capabili să perceapă taxe orare ridicate: un contract bun este un document care necesită abilități, experiență și, poate mai presus de toate, experiență a ceea ce duce la litigii.

Astfel, în mod ideal MOU este pregătit de experiență consilier juridic care va cunoaște cele mai elementare probleme de la adresa:

1. Dacă un acord cu caracter obligatoriu?,
2. ce termeni mai trebuie negociați și dacă nu puteți ajunge la o concluzie asupra lor, ce se întâmplă?
3. ce mai trebuie să se întâmple pentru a face acest acord final? Un acord obligatoriu îl va înlocui pe acesta sau este obligatoriu dacă se întâmplă X sau Y?
4. dacă acordul final nu poate fi convenit, ce se întâmplă?
5. pot terții să continue negocierea cu o înțelegere concurentă cu una dintre părțile instant?
6. care este termenul limită pentru MOU?,
7. ce este o metodă rapidă și ieftină pentru a rezolva disputele ar trebui să apară, cum ar fi arbitrajul?
8. este confidențial?
9. ce informații trebuie schimbate? Dacă sunt schimbate, cum sunt păstrate confidențiale și ce remedii dacă sunt scurgeri?
10. ce dovadă a capacității de plată trebuie făcută? Când?,

și multe altele…

articolul nostru despre contracte și ambiguitate în contracte explică mult mai detaliat capcanele cu care se confruntă părțile în crearea MOU și a contractelor. Un client nu a creat niciodată MOUs…el a simțit că unul are un contract sau unul nu: dacă unul are un contract, acesta este acordul final și a vrut toți termenii din acesta. Dacă este doar „o invitație la dans”, așa cum a spus el, atunci MOU oferă doar un fals sentiment de securitate.,

cu toate Acestea, un fel de experimentat client cerut întotdeauna un MOU după o înțelegere, el a lucrat timp de trei luni și-a petrecut zeci de mii în CPA taxele de examinare a dispărut atunci când un concurent; luă companiei a fost de gând să cumpere. El i-a spus scriitorului că doar l-a educat pe vânzător în ce să ceară de la concurentul său. O restricție privind distracția ofertelor terților făcea parte din fiecare MOU pe care la creat și și-a dorit întotdeauna un MOU.,

și un client a folosit Mou pentru a afla despre posibilii concurenți înainte de a intra pe un nou teritoriu. El ar râde și spune vânzătorul i-ar da mai multe informații despre afacerea și clienții săi decât el ar obține în orice alt mod și din moment ce MOUs lui întotdeauna ia dat o modalitate de a merge departe de o afacere, a fost gratuit informații. Rețineți că vânzătorul nu a avut nicio modalitate de a pretinde încălcarea decât dacă Memorandumul de înțelegere a fost construit în mod corespunzător pentru a fi obligatoriu.,

dar rețineți că un avocat cu experiență a spus odată scriitorului că MOUs prost redactat și-a pus fiul la facultate. El a scris: „ei cred că economisesc timp și bani scriind o afacere pe un șervețel. Nu, ele sunt pur și simplu decizia de a face avocații bogat…”

Concluzie:

memorandumuri de înțelegere a servi un scop, dar numai dacă construite cu grijă. Unul are de ales: educați-vă cu privire la termenii cheie care trebuie să fie în MOU sau angajați un avocat pentru a face acest lucru., Evitați „sărind” la oferte și scribbling un document pe impulsul momentului care vă poate provoca mult mai multe probleme mai târziu.

gândiți-vă înainte de a scrie … sau angajați pe cineva care a gândit-o…